二战后，日本在美国占领当局的主导下，制定了《日本国宪法》。基于“三权分立”准则、人权保障、限制国会和内阁权力以及《宪法》的最高法学效力的理论，新《宪法》导入了美国式的普通法院违宪审查制度，基于此，日本违宪审查制度的功能自然是保障公民基本权利和解决国家机关权限争议，维护法制统一。但由于日本政府对《明治宪法》的修改本身持抵制态度，不愿意触及天皇“总揽统治权”的准则，即使在美军占领当局的压力下，日本政府被迫制定修改宪法草案时，也对违宪审查制度持抵制态度。新《宪法》生效后，日本政府又设法将法院的违宪审查权集中到最高法院，企图通过控制最... 引言： 二战后，日本在美国占领当局的主导下，制定了《日本国宪法》。基于“三权分立”准则、人权保障、限制国会和内阁权力以及《宪法》的最高法学效力的理论，新《宪法》导入了美国式的普通法院违宪审查制度，基于此，日本违宪审查制度的功能自然是保障公民基本权利和解决国家机关权限争议，维护法制统一。但由于日本政府对《明治宪法》的修改本身持抵制态度，不愿意触及天皇“总揽统治权”的准则，即使在美军占领当局的压力下，日语论文网站，日本政府被迫制定修改宪法草案时，也对违宪审查制度持抵制态度。新《宪法》生效后，日本政府又设法将法院的违宪审查权集中到最高法院，企图通过控制最高法院法官的人选来控制法院违宪审查权的行使，这对战后日本法院在违宪审查问题上长期奉行“司法消极主义”，产生深远作用。 在警察预备队违宪案件中，日本最高法院通过判例的方式确定了日本违宪审查制度的性质，认为日本违宪审查制度是美国式的附随性审查，而不具有抽象审查的属性；即《日本国宪法》第76条中的“司法权”只处理涉及具体权利义务争议的的案件，只有在涉及具体权利义务发生争议的具体的案件中，法院才对争议的法学、命令和规则等国家行为的合宪性作出判断，审查的效力仅及于个案；在没有具体争议发生的情形下，法院不对抽象性文件的合宪性作出判断。在司法附随审查之下，司法权和违宪审查权之间的联系是，司法权的发动是违宪审查权的前提，违宪审查权必须在司法权范围内行使。此外最高法院还在判例中确认了下级法院的违宪审查权，其中最高法院是判断国家行为是否合宪的终审法院，一切宪法问题由最高法院最终判断。在具体程序上，日本违宪审查程序和普通诉讼制度结合在一起，法院在普通诉讼中具体处理当事人提出的宪法争议。 日本法院违宪审查的对象准则上是“一切法学、命令、规则和处分”，但受 到最高法院“附随审查”判例的制约，违宪审查需以司法权的发动为前提，因此 不属于司法权范围的事项，自然不属于违宪审查的对象。在具体的权利义务争议 的案件中，违宪审查的对象受诉讼要件，诸如事件性、当事人适格、诉的利益等 程序性因素的制约；法院对违宪审查对象的实体判断中，基于司法权性质、法院 的地位等政策考量，对具有重大联系之高度政治性的国家行为，除明显违反宪法 而无效的情形外，不予审查。此外，关于《日本国宪法》的效力、旧《宪法》下 颁布的法学是否违反旧《宪法》，法院也不予审查。 基于三权之间相互尊重、民主主义和违宪审查责任重大等原因，违宪审查权 慎重行使思想在日本司法界的支配地位；在违宪审查慎重思想的指引下，日本法 院在应用违宪审查权做出宪法判断时，形成了具有日本特点的具体违宪审查理 论，主要有宪法判断回避准则，统治行为论、合宪限定解释论、立法裁量论、利 益衡量法、公共福祉论等；具体的违宪判断措施上，区分国家抽象行为违宪和国 家具体行为违宪；国家抽象行为违宪中，又有法令本身违宪和法令适用违宪之分。 从《日本国宪法》生效五十余年来，日本违宪审查制度在人权保障方面发挥 了重要影响，但日本本国法院，尤其是最高法院在违宪审查方面，长期奉行极端司 法消极主义政策，作用日本违宪审查制度功能的充分发挥。导致日本法院长期极 端司法消极主义的原因主要是人事制度的因素，例如，自民党长期执政，把持最 高法院法官的任命权，倾向任命有司法消极主义的人担任最高法院法官；最高法 院拥有司法行政权，掌握着下级法院法官的升迁命运，使得下级法院法官在对待 违宪审查问题上不得不顾及最高法院的脸色；大量民、刑事案件对法官产生的重 大压力，使之无暇顾及宪法问题的判断。另外日本虽实行三权分立，但《日本国 宪法》中“国会是最高国家权力机关”，国会是政治生活中心，作用力远远超过 最高法院，这使得最高法院在判断国会的法学是否违宪时更加慎重等等。为了改 变法院极端的司法消极主义政策，学界有两种主张，设立德国式的宪法法院和在 现行体制内改革，日本政府现实的做法是采取后一种方式。 虽然违宪审查制度的理论依据和功能上，我国和日本类似，即公民基本权利 保障和维护国家法制统一，但基于人民代表大会制和民主集中制准则，和日本不同，我国实行“国家权力机关审查制”，即由全国人大及其常委会行使违宪审查 权；在具体的审查方式上既有主动审查，也有被动审查。我国虽有法学“事前审 查”的实践，但仍属于立法的一个环节，法学的“事后审查”是通过法学的修改 和废止程序来实现的。基于全国人大及其常委会的地位，笔者认为法学的合宪性 问题不是我国违宪审查的主要问题。 我国现行《宪法》虽确立了违宪审查制度，但长期以来，我国具体的违宪审 查程序却迟迟没有建立；尽管2017年全国人大通过的《立法法》明确了全国人 大常委会违宪审查的基本程序，但仍存在一些问题，如对法学之下的规范性文件 的审查程序上存在受理公民提请审查建议裁量过宽、专门委员会的审查有代替全 国人大常委会审查之嫌疑、没有明确审查后的规范性文件的效力以及审查程序不透明、不公开等问题。 基于以上因素，虽然我国违宪审查制度已经建立起来，但在实际中尚未有效 运作起来，没有充分发挥保障公民基本权利和维护国家法制统一的功能。为了改 变我国违宪审查制度运作效率低下的状况，充分发挥其功能，笔者认为应立足于 在现有的体制内完善我国违宪审查制度；原因在于现有违宪审查制度基本上适合 我国政治制度，为保持《宪法》稳定，修改《宪法》改变现行制度不具有现实性。 尽管我国违宪审查制度和日本违宪审查制度在制度基础、审查的模式和方式、制度运作中的问题等诸多方面有所不同，但在制度运作的过程中，都会涉及制度功能的有效发挥以及具体审查的标准等技术性问题，日本在这些方面的经验和教训值得我国借鉴。 我国和日本违宪审查制度功能的发挥都有赖于完备和透明的程序以及精于宪法裁判，特别是有拥有宪法意识的人员。借鉴日本在此方面的经验，为保障审查结果的公正性和权威性，进一步增强违宪审查程序的透明性，完善公开、公正的审查程序是必要的；宪法争议的判断不单单是技术判断的问题，更涉及价值判断，这就需要拥有宪法理念和宪法价值的专业人士参与违宪审查的具体审议工作。另外，日本法院具体的审查技术手段也有可供我国借鉴的地方，诸如以《宪法》条文精神作为实质审查标准、区分违宪行为和违法行为的界限，慎重对待违宪问题；区分国家行为的抽象违宪和具体违宪等。在违宪审查的学术探讨方面，我国学者应当借鉴日本学者在对违宪审查技术方面的深入探讨，以求对违宪审查实践有所促进，形成实务和学术的互动，推动违宪审查制度的运作；在违宪审查的比较探讨上，日本学者强烈的本国问题意识，对外国制度探讨不仅仅停留在制度表层，而且深入制度背后运作基础进行探讨，以图对解决本国问题有所启示的做法也值得我国学界借鉴。 参考文献： |
