摘要：越南是东盟发展最迅速的国家，近年来越南对外开放的步伐加快，投资环境不断改善，引起了全球投资者的广泛关注，我国许多公司也纷纷把越南当作“走出去”的第一站。我国公司以BOT模式在越南的投资逐年增加，越南近年来也非常鼓励外商BOT模式投资，并给予很多优惠政策。该文对以BOT模式投资越南的相关法学问题进行探寻。以确保BOT项目的顺利实施。 法学变化是指，由于东道国新的法学法规生效，或在BOT投资合同签署后有关BOT项目的法学法规或政府文件作了修改或废止，从而使BOT投资合同项下的权益(包括投资方在项目企业中的权益、投资方的投资回报或者项目企业根据合同条款向贷款方偿还贷款的能力等)受到不利作用。 BOT项目属于长期性投资协议，很容易受到东道国政策法学变化作用，有些法学变化可能导致合同利益失衡，使项目各方参与者利益受损。尤其是越南作为革新开放的国家，有许多法学法规政策都还在逐步完善当中，其投资法至今已经五次修改，所以法学变化的问题更加突出。 因此，为保证BOT项目投资利益的实现，投资方可以要求在BOT投资合同中写入法学稳定条款，即要求当地政府通过合同向投资方做出承诺，保证投资方的合法权益不致因东道国的法学法规或政策的改变而受到不利作用。可以在协议中表述为：一是法学冻结条款，即冻结合同订立时东道国的法学，新制定的法学如果不利于投资方的利益的，则对BOT协议不适用：二是法学变化条款，即“如果发生了法学变化，应一方的要求，各方应尽力就合同受作用的项目文件洽谈新的条款并修改合同以及受作用的项目文件。以使各方的经济地位恢复至法学变化之前的水平。”等类似的表述。 3.2.2 政府保证问题 在BOT项目投资中，东道国政府一般不参股或提供贷款，或者少量参股或提供贷款，而且政府作为主权者已使政府与投资者处于不平等的地位：而外国投资者承担的商业和非商业风险无疑是最大的，不仅在项目一开始就要投入大量资金，而且还必须承担融资、建设、经营直至移交各个环节的风险。在BOT项目中，政府的作用贯穿于项目确定、招标、特许权协议的签订、法规的制定、税收、外汇调整、政治风险等多方面，BOT项目的成败在很大程度上取决于政府的支持程度，政府在BOT项目中起着关键影响。 越南作为一个正在经历经济转型和高速发展的国家，政府职能也在经受考验。如前所述，政府腐败、官僚之风盛行、法学环境不完备等是越南当前无法回避的问题，这些问题不解决，会成为作用BOT项目实施的不确定因素。 只有通过政府保证，才能形成对其自身特权的约束，提高项目投资方的信心。这种保证是为保证政府以平等的民商事主体的身份履行特许专营权中的权利和义务。政府与BOT项目投资方签约时，政府是以平等民事主体身份出现。表明政府愿意放弃国家财产豁免，切实承担一定的现实责任。由于BOT项目风险大、周期长、回收慢，应当给予管理上的优惠和保证。即东道国政府保证履行BOT协议，如果违约，愿意赔偿因此给外国投资方所遭受的损失，愿意放弃一定的豁免权，而使外国投资者可以通过法学程序保护其权利，亦成为追究政府违约责任的依据。 3.2.3 环境风险 随着全球环境形势日益严峻，许多国家都颁布了严厉的法学法规来控制环境污染等。越南政府也不例外，越南语毕业论文，为了使社会与经济协调发展，越南政府制定了环境保护主要规划。同时，越南目前正在加大对污染公司和个人的处罚力度，凡是排放污水的公司和个人，一经发现将受到重罚。为了督促污染公司尽快采取方法，越南政府宣布2004年1月开始向污染公司征收高额的排污费。排污费根据污染物的含量和废物的多少来征收各公司要向政府部门提交排污报告以供核查。。 因此，BOT项目投资方在规避环境风险方面要考虑：第一、项目发起方要提供环境略论报告，在项目发起阶段，要对项目建设、运营等阶段可能引发的环境问题与现行国家环境法学政策进行对应评估，以充分准备。提前找出解决方案。必要时，可以根据保险企业的相关保险项目，为可能的环境风险投保，以减轻环境问题出现时，投资方承担的责任和损失。第二、将项目法学可行性探讨(特别是环保方面)作为项目可行性探讨的重点来对待。第三、制定好项目文件。文件应包括项目企业陈述、保证和约定。确保BOT项目企业重视环保并遵守东道国有关法学、法规等。 3.2.4 项目履行――信用担保问题 BOT项目融资参与各方彼此都存在一个信用的问题,BOT项目的长期性和复杂性，决定必须选择好理想的项目发起人和运营商，各方必须具有良好的信用，才能顺利的履行各项协议和合同，以最终完成BOT项目。 BOT项目涉及的参与者众多，公司实力、素质有高有低，必须提前预示风险，采取相应的方法。(1)项目企业可以提供担保合同或其他现金差额补偿协议，防止出现资金不足。(2)建设承包商可以提供保证赔偿因其未能履约造成损失的担保银行的保函。(3)项目发起人提供股权资本或其他形式的支持。(4)产品购买者提供长期销售合同。取得东道国政府获准的项目产品或服务的定价权力，或取得其有关补偿金的承诺，还可以通过与东道国政府签订《扣除协议》，使其做出对项目产品或服务市场需求的承诺。(5)项目供应商提供长期供货合同以保证原材料的来源。(6)项目运营方具备先进的管理技术和管理措施的证明。(7)落实保险企业、再保险企业按保单支付的能力和保险经纪人的责任。 3.2.5 争议解决方式――仲裁问题 BOT协议引起的争议是跨国的国际争议。东道国政府和外国投资方在签订BOT协议时的权利义务是平等的，从双方谈判到履约是通过平等协商的方式进行，因此对于BOT投资争端的解决双方地位也是平等的。为了避免争端的解决受到东道国司法机构的不平等对待，可以在BOT协议中选择仲裁作为争议解决方式。由于BOT投资项目涉及到许多复杂的法学关系，为避免仲裁结果的不确定性，可以选择机构仲裁而避免临时仲裁。 为了吸引外国投资者，越南政府也积极出台了相关规定，以解决BOT等投资方式引起的政府与投资者之间的争端。比如，越南投资法规定，经越南司法部批准，在没有违反越南有关法学规定对的条件下，BOT项目的各参与方可以协商选择适用某一外国法学以处理项目各种事宜。因项目引起的争议，如果各方不能协商解决，可以协议将争议提交越南或国外的国际仲裁机构裁决。因此，在签署BOT项目的相关法学文件中可以直接规定仲裁条款。 3.2.6 项目中的经济问题 经济问题不会直接体现在法学法规方面，但是确实可以通过法学法规或者是法学文件进行规避。一般BOT项目中可能涉及的经济问题有以下一些： (1)通货膨胀问题。通货膨胀存在于各国经济生活中，但关于债权人和投资者而言，不管在哪个国家开发BOT项目都希望避免这种风险。在规避风险方面要考虑：特许权协议中规定相应条款，作为以后对价格进行核查的依据，再按公认的通胀率进行调价，或增加收费，或延长特许期限，并在产品购买协议中规定逐步提高价格条。 (2)利率变化的问题。在BOT项目融资过程中，由于利率变动直接或间接地造成项目价值降低或收益受到损失的风险。在规避风险方面要考虑：固定利率的贷款担保；理想的多种货币组合方式；同银团及其他金融机构密切合作；应用封顶、利率区间、保底等套期保值技术以减小利率变化的作用；寻求政府利息率保证。 (3)外汇汇率问题。在BOT项目的整个阶段，因汇率波动而造成的损失，以及将丧失所期待利益的可能性。在规避风险方面要考虑：同政府或结算银行签订远期兑换合同，事先把汇率锁定在一个双方都可以接受的价位上；外汇风险均担法。双方商定一个基本汇率，定出一个中性地带，在中性地带内，双方各自承担外汇风险和利益。一旦外汇汇率变化过大，超过了中性地带，双方按一定百分比来分担风险。 3.2.7 项目履行中的不可抗力 不可抗力是指当事人不能预见、不能避免且不能克服的自然事件和社会事件。这是在BOT项目发起和签订协议时无法预见的问题。在漫长的BOT协议履行期间，可能会发生很多不可抗力事件。为了在这类事件发生时，能及时解决，可以考虑采取以下方法：第一、通过支付保险费把风险转移给保险企业或出口信贷机构。第二、寻求政府资助和保证，对不能保险或不能以合理成本保险的，允许发起人延长合同期限以补偿投融资中尚未回报、偿还的部分。第三、可以在BOT协议中约定，在贷款偿还期间，应当由政府、项目发起人、债权人三方按照事先约定的比例分担损失。 4、结 语 作为发展中国家，越南经济近年展现了极大的潜力，投资环境有了很大的改善。但是越南还处于社会、经济转型期，其投资环境错综复杂，尤其是BOT模式进行的投资一方当事人是越南政府，更存在很多不确定因素。中国公司决定以BOT模式投资越南之前，一定要做好详尽的市场调研。BOT项目发起人就越南的社会政治、法学、文化习俗等方面进行学习和培训也非常必要。我国政府部门应当为国内公司走向次区域国家搭建更加广阔的投资贸易平台，建立和完善公司境外投资的扶持政策等，这些工作的推进必将为我国公司在越南实施BOT战略提供坚强有力的支持。 |
